Документ
Комментарий
Специалисты ГФСУ в ИНК от 20.05.2019 г. № 2247/6/99-99-15-02-02-15/ІПК разъясняют, что при выплате дохода нерезиденту и использовании льготной ставки налогообложения согласно международному договору о двойном налогообложении1 резидент обязан документально подтвердить бенефициарный и налоговый статусы нерезидента во исполнение требований п.103.2 ст.103 НКУ2.
1 Международный договор (соглашение) об избежании двойного налогообложения, заключенный Украиной со страной резиденции лица, в пользу которого осуществляется выплата дохода (Конвенция). Перечень Конвенций, действующих в Украине по состоянию на 1 января 2019 года, приведен ГФСУ в письме от 04.02.2019 г. № 3470/7/99-99-26-02-03-17.
2 Налоговый кодекс Украины от 02.12.2010 г. № 2755-VI (НКУ).
Напомним, что при выплате дохода нерезиденту - юридическому лицу резидент обязан уплатить налог в бюджет в порядке, предусмотренном п.141.4 ст.141 НКУ. Налог уплачивается за счет дохода нерезидента по ставке 15%, если иное не предусмотрено положениями соответствующей Конвенции (пп.141.4.2 ст.141 НКУ).
Если же нормами Конвенции предусмотрена меньшая (льготная) ставка налогообложения, то для правомерности ее применения резидент обязан соблюсти требования п.103.2 ст.103 НКУ, согласно которым нерезидент - получатель дохода должен:
При невыполнении этих условий доход нерезидента подлежит налогообложению по ставке, установленной НКУ (то есть без применения нормы Конвенции).
При этом данная норма не указывает на какое-либо документальное подтверждение бенефициарного статуса (документ требуется только для определения налогового статуса нерезидента, подтверждающего принадлежность его к стране, с которой заключена соответствующая Конвенция).
В комментируемом письме, ГФСУ, ссылаясь на судебное решение ВАСУ3, сообщает, что для признания лица фактическим получателем дохода (бенефициарным владельцем) необходимо не только наличие правовых оснований для непосредственного получения дохода, но и это лицо должно быть непосредственным выгодополучателем, то есть лицом, фактически получающим выгоду от полученного дохода и определяющим его дальнейшую экономическую судьбу. Документом для признания лица фактическим владельцем дохода может быть любой документ, подтверждающий фактическое право лица на такой доход. Например, в случае выплаты роялти фактический владелец такого дохода должен подтвердить фактическое право (авторское право) на получение такого дохода, заверенное соответствующим образом и, соответственно, документально подтвержденное лицензией, патентом, официально оформленным торговым знаком и т. п. Кроме того, требуют анализа соответствующие лицензионные соглашения о предоставлении права использования объектов интеллектуальной собственности, а также договоры франчайзинга и т. п.
3 Имеется в виду определение ВАСУ от 24.03.2014 г. по делу №К/800/52155/13, содержащее, кроме прочего, толкование термина «бенефициарный (фактический) получатель (владелец) дохода».
Иными словами, при выплате дохода нерезиденту в целях использования норм Конвенции и соблюдения требований НКУ, по мнению ГФСУ, следует иметь два документа, подтверждающих, не только налоговый, но и бенефициарный статус нерезидента.
Отметим, что вышеуказанное судебное решение не единично. Данный вопрос рассматривался судами и более «высокого ранга». К примеру, ВС в постановлении от 14.08.2018 г. по делу №817/1045/17 также рассматривал подобный вопрос и указывал на то, что нерезидент должен владеть не только правом на получение дохода, но и должен являться лицом, определяющим дальнейшую экономическую судьбу дохода. При этом в п.17 этого судебного решения ВС акцентировал внимание на том, что действующим законодательством не определена форма документа, подтверждающего статус нерезидента как бенефициарного владельца дохода.
Однако без документа бенефициарный статус нерезидента подтвердить проблематично, поэтому по факту такой документ следует иметь, как того требует главный налоговый орган в комментируемой консультации.
При этом, как отмечает ГФСУ в ответе на вопрос, какие подтверждающие документы должен иметь плательщик налога в целях доказательства того, что лицо-нерезидент, в пользу которого начисляются дивиденды, проценты, роялти, является бенефициарным (фактическим) их получателем (собственником), размещенном на общедоступном информационно-справочном ресурсе «ЗІР» на официальном портале ГФСУ: http://zir.sfs.gov.ua/main/bz/view/?src=ques (категория 102 Налог на прибыль предприятий, подкатегория 102.21 документы, подтверждающие осуществление хозяйственных операций), документы для подтверждения бенефициарного статуса нерезидента в каждом конкретном случае необходимо рассматривать отдельно.
Поэтому, при возникновении подобной ситуации, рекомендуем обратиться в налоговый орган по месту своей регистрации за соответствующей индивидуальной налоговой консультацией.