Верховная Рада Украины приняла новый закон, определяющий правовой механизм предотвращения легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем :: Комментарии к нормативным документам и разъяснениям. Справочная информация

Документ

Закон Украины от 06.12.2019 г. № 361-IX «О предотвращении и противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового поражения»

Комментарий

Верховная Рада Украины приняла Закон Украины от 06.12.2019 г. № 361-IX «О предотвращении и противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового поражения» (Закон № 361), направленный на защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства, обеспечение национальной безопасности путем определения правового механизма предотвращения и противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения.

В частности, необходимо обратить внимание на следующие новшества законодательства:

увеличен граничный размер суммы финансовых операций, подлежащих обязательному финансовому мониторингу до 400000 гривен (сейчас 150000 гривен¹) (ст.20 Закона № 361). Этот размер играет ключевую роль для открытия валютного надзора в соответствии с требованиями валютного законодательства, поскольку определяет размер «незначительной суммы»;
расширен перечень субъектов первичного мониторинга (СПМ). В частности, добавлены субъекты, оказывающие информационно-консультационные услуги по вопросам налогообложения (пп.2 ст.6 Закона № 361). Все СПМ подлежат учету в соответствии с пп.1 п.2 ст.8 Закона № 361 и обязаны обеспечить надлежащую организацию и проведение первичного финансового мониторинга, уведомляя о подозрительных операциях Госфинмониторинг;
введено понятие «риск-ориентированный подход» (пп.53 п.1 ст.1 Закона № 361). Риск-ориентированный подход - это определение (выявление), оценка (переоценка) и понимание рисков легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и/или финансирования распространения оружия массового поражения, а также принятия соответствующих мер по управлению рисками способом и в объеме, обеспечивающие минимизацию этих рисков в зависимости от их уровня;
усовершенствована процедура установления конечного бенефициарного собственника. Понятие «конечный бенефициарный собственник» приведено в пп.30 п.1 ст.1 Закона № 361. При осуществлении надлежащей проверки в целях установления конечного бенефициарного собственника СПМ должен осуществить действия, установленные в п.7 ст.11 Закона № 361. При этом установлено, что СПМ не должен полагаться исключительно на ЕГР². Требования по установлению конечного бенефициарного собственника СПМ выполняются с использованием риск-ориентированного подхода, осуществляемого в соответствии с требованиями ст.7 Закона № 361. Дополнительно отметим, что комментируемым законом внесены изменения в Закон № 755³, касающиеся внесения соответствующей информации о бенефициарном собственнике в ЕГР, а также внесены изменения в КоАП⁴, предусматривающие ответственность за непредставление (несвоевременное представление) государственному регистратору информации о конечном бенефициарном собственнике (ст.166¹¹ КоАП).

¹ На сегодняшний день действует ограничение 150000 грн. для отнесения финансовой операции к обязательной для проведения финансового мониторинга. Это предусмотрено ст.15 Закона Украины от 14.10.2014 г. № 1702-VII «О предупреждении и противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового поражения», который утратит силу со дня вступления в силу Закона № 361.
² Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований (ЕГР) формируется в соответствии с Законом Украины от 15.05.2003 г. № 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований». Информацию по ЕГР можно получить на официальном сайте Минюста Украины (https://usr.minjust.gov.ua/).
³ Закон Украины от 15.05.2003 г. № 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований».
⁴ Кодекс Украины об административных правонарушениях от 07.12.1984 г. № 8073-X.

Теперь остановимся подробнее на ключевых моментах комментируемого закона.

Перечень субъектов первичного финансового мониторинга (СПМ) приведен в п.2 ст.6 Закона № 361.

Так, СПМ являются:

банки, страховщики (перестраховщики), страховые (перестраховочные) брокеры, кредитные союзы, ломбарды и другие финансовые учреждения;
платежные организации, участники или члены платежных систем;
товарные и другие биржи, которые проводят финансовые операции с товарами;
профессиональные участники фондового рынка (рынка ценных бумаг), кроме лиц, осуществляющих деятельность по организации торговли на фондовом рынке;
операторы почтовой связи, другие учреждения, оказывающие услуги по переводу средств (почтового перевода) и осуществления валютных операций;
филиалы или представительства иностранных субъектов хозяйственной деятельности, которые предоставляют финансовые услуги на территории Украины;
специально определенные СПМ (кроме лиц, предоставляющих услуги в рамках трудовых правоотношений), а именно субъекты аудиторской деятельности, бухгалтеры, субъекты хозяйствования, предоставляющие услуги по бухгалтерскому учету, субъекты хозяйствования, осуществляющие консультирование по вопросам налогообложения, адвокатские бюро, адвокатские объединения и адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально, нотариусы, субъекты хозяйствования, которые предоставляют юридические услуги, лица, оказывающие услуги по созданию, обеспечению деятельности или управлению юридическими лицами, субъекты хозяйствования, предоставляющие посреднические услуги при осуществлении операций по купле-продаже недвижимого имущества, а также субъекты хозяйствования, которые предоставляют за вознаграждение консультационные услуги, связанные с куплей-продажей недвижимого имущества, субъекты хозяйствования, осуществляющие торговлю за наличность драгоценными металлами и драгоценными камнями и изделиями из них, субъекты хозяйствования, предоставляющие услуги в сфере лотерей и/или азартных игр;
поставщик услуг, связанных с оборотом виртуальных активов;
другие юридические лица, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями, но предоставляют отдельные финансовые услуги.

Задачи, обязанности и права СПМ определены ст.8 Закона № 361.

Так, согласно п.2 этой статьи, в частности, СПМ обязан:

стать на учет в специально уполномоченном органе и уведомлять специально уполномоченный орган о назначении или увольнение ответственного работника (назначении лица, которое временно будет исполнять обязанности ответственного работника в случае его отсутствия), изменении сведений о СПМ и/или ответственном работнике (лице, временно исполняющем его обязанности), а также о прекращении и/или возобновлении деятельности СПМ;
обеспечить надлежащую организацию и проведение первичного финансового мониторинга, должным образом выявлять пороговые и подозрительные финансовые операции (деятельность) независимо от уровня риска деловых отношений с клиентом (проведение финансовых операций без установления деловых отношений) и уведомлять о них специально уполномоченный орган. Напомним, что критерии пороговых и подозрительных операций установлены ст.20-21 Закона № 361;
обеспечивать функционирование надлежащей системы управления рисками, применение в своей деятельности риск-ориентированного подхода и принятие надлежащих мер по минимизации рисков. Отметим, что применение риск-ориентированного подхода осуществляется в порядке, определенном внутренними документами по вопросам финансового мониторинга СПМ, с учетом рекомендаций соответствующих субъектов государственного финансового мониторинга (ст.7 Закона № 361);
осуществлять надлежащую проверку новых клиентов, а также существующих клиентов. Отметим, что понятие «надлежащая проверка» приведено в пп.34 п.1 ст.1 Закона № 361, а правила ее проведения закреплены ст.11 Закона № 361;
обеспечивать мониторинг финансовых операций клиента (в том числе осуществляемых в интересах клиента) на предмет соответствия таких финансовых операций имеющейся у СПМ информации о клиенте, его деятельности и рисках, включая в случае необходимости информацию об источнике средств;
обеспечивать регистрацию финансовых операций, подлежащих финансовому мониторингу, в частности, с использованием средств автоматизации;
уведомлять специально уполномоченный орган о пороговых финансовых операциях в сроки, предусмотренные пп.8 п.2 ст.8 Закона № 361. В частности, о финансовых операциях, соответствующих признакам, определенным абзацами вторым и третьим п.1 ст.20 Закона № 361, СПМ обязан уведомить в течение пяти рабочих дней со дня их проведения (попытки проведения), а про подозрительные операции, - немедленно после возникновения подозрения (описание подозрительной операции приведено в ст.21 Закона № 361). Кроме того, СПМ обязан уведомлять о разногласиях между сведениями о конечных бенефициарных собственниках клиента, содержащиеся в ЕГР, и сведениях, полученных СПМ в результате проведения надлежащей проверки клиента, - не позже десятого рабочего дня месяца, следующего за месяцем, в котором были обнаружены расхождения;
своевременно и в полном объеме подавать (оформлять, удостоверять) на запрос субъекта государственного финансового мониторинга достоверную информацию и/или документы (заключения, решения и т.п.), копии документов (выписки из документов), касающиеся выполнения СПМ требований законодательства;
устанавливать для работников процедуры относительно уведомления руководителя СПМ и/или ответственного работника о нарушении требований законодательства, в том числе без указания авторства (анонимно), с обеспечением соответствующих средств;
обеспечивать защиту работников в связи с уведомлением руководителя и/или ответственного работника СПМ или субъекта государственного финансового мониторинга о нарушении законодательства;
не допускать к руководству, членству в своих органах управления (надзорных и исполнительных) или контроля лиц, имеющих не погашенную или не снятую в установленном законом порядке судимость за корыстные уголовные преступления или терроризм, а также их соучастников в таких уголовных правонарушениях;
не допускать формирования своего уставного капитала (для кредитных союзов - паевого, резервного и дополнительного капитала) за счет средств, источники происхождения которых невозможно подтвердить.

Согласно п.6 ст.8 Закона № 361 ответственность за ненадлежащую организацию и проведение первичного финансового мониторинга несет руководитель СПМ, а также ответственный работник.

Виды ответственности закреплены ст.32 Закона № 361.

К примеру, согласно пп.10 п.5 ст.32 Закона № 361 к СПМ может быть применен штраф в размере до 20000 необлагаемых минимумов доходов граждан при невыявлении, несвоевременном выявлении финансовой операции, подлежащей финансовому мониторингу, и нарушении порядка ее регистрации.

Порогом для отнесения финансовой операции к подлежащей финансовому мониторингу (и обязательной регистрации) является эквивалент 400000 гривен (на сегодняшний день - 150000 гривен).

Так, согласно ст.20 Закона № 361 финансовые операции является пороговыми, если сумма, на которую осуществляется каждая из них, равна или превышает 400000 гривен (для субъектов хозяйствования, предоставляющих услуги в сфере лотерей и/или азартных игр, - 30000 гривен) либо равна или превышает сумму в иностранной валюте, банковских металлах, других активах, эквивалентную по официальному курсу гривни к иностранным валютам и банковских металлам 400000 гривен на момент проведения финансовой операции (для субъектов хозяйствования, предоставляющих услуги в сфере лотерей и/или азартных игр, - 30000 гривен), при наличии одного или более следующих признаков:

зачисление или перевод средств, предоставление или получение кредита (займа), осуществление других финансовых операций в случае, если хотя бы одна из сторон - участников финансовой операции имеет соответствующую регистрацию, место жительства или местонахождение в государстве (юрисдикции), не выполняющем или ненадлежащим образом выполняющем рекомендации международных, межправительственных организаций, задействованных в сфере борьбы с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма или финансированием распространения оружия массового поражения (в том числе дипломатическое представительство, посольство, консульство такого иностранного государства), либо одной из сторон - участников финансовой операции является лицо, имеющее счет в банке, зарегистрированном в указанном государстве (юрисдикции);
финансовые операции политически значимых лиц, членов их семей и/или лиц, связанных с политически значимыми лицами;
финансовые операции по переводу средств за границу (в том числе в страны, отнесенных КМУ к офшорным зонам⁵);
финансовые операции с наличностью (внесение, перевод, получение средств).

⁵ Напомним, что на сегодняшний день перечень таких стран определен КМУ распоряжением от 23.02.2011 г. № 143-р «Об отнесении государств к перечню оффшорных зон».

Кроме того, Закон № 361 вносит изменения в ст.11 Закона № 2473⁶, изложив в новой редакции абзац второй части седьмой: «уполномоченные учреждения при проведении ими валютных операций, кроме валютных операций, связанных с экспортом и импортом товара на сумму, меньше размера, предусмотренного статьей 20 Закона Украины «О предотвращении и противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового поражения», осуществляют непосредственный надзор за выполнением требований валютного законодательства резидентами (кроме других уполномоченных учреждений) и нерезидентами, осуществляющими валютные операции через эти уполномоченные учреждения».

⁶ Закон Украины от 21.06.2018 г. № 2473-VIII «О валюте и валютных операциях».

Следует отметить, что с даты вступления в силу Закона № 361 изменяется порог для определения «незначительной суммы» в целях открытия валютного надзора в соответствии с терминологией, приведенной в пп.2 п.2 Положения № 2⁷. Так, под «незначительной суммой» подразумевается размер валютной операции (в эквиваленте по официальному курсу гривни к иностранным валютам, установленному НБУ на дату совершения операции), который меньше размера, установленного для финансовых операций, подлежащих обязательному финансовому мониторингу.

⁷ Положение об осуществлении операций с валютными ценностями, утвержденное постановлением Правления НБУ от 02.01.2019 г. № 2.

Напомним, что проведение операций на «незначительную сумму» предоставляет субъектам хозяйствования ряд преференций, в частности:

установленный законодательством срок валютного надзора в 365 календарных дней не распространяется на «незначительные суммы» (п.21-22 Положения № 5⁸). То есть при проведении операции на «незначительную сумму» банк не открывает валютный надзор;
субъекты хозяйствования - резиденты имеют право осуществлять расчеты по внешнеэкономическим контрактам по экспорту/импорту товаров при помощи электронного платежного средства, если операция по одному такому контракту в один операционный день не превышает «незначительную сумму» (п.32¹ Положения № 2);
п.4 Положения № 5 обязывает клиента осуществлять валютные операции только при наличии оснований для проведения таких операций. Иными словами, валютная операция (покупка валюты или непосредственно сам перевод в адрес нерезидента) должна быть обоснована, то есть, подтверждена соответствующими документами. Исключением из этого правила являются операции на незначительную сумму (п.5 Положения № 5).

⁸ Положение о мерах защиты и определение порядка осуществления отдельных операций в иностранной валюте, утвержденное постановлением Правления НБУ от 02.01.2019 г. № 5.

Закон № 361 вступает в силу через четыре месяца со дня опубликования – 28 апреля 2020 года (п.1 раздела Х Закона № 361)⁹.

⁹ Закон № 361 официально опубликован в газете «Голос Украины» от 28.12.2019 г. № 251.