Документ
Комментарий
ПФУ в письме от 25.06.2013 г. № 16243/09-10 разъяснил, что оснований для привлечения к административной ответственности физических лиц – предпринимателей по статьям 1651 (нарушение законодательства о сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование и общеобязательное государственное пенсионное страхование) и 18823 (препятствие уполномоченным лицам органов доходов и сборов1, ПФУ, фондов общеобязательного государственного социального страхования в проведении проверок) КоАП2 нет.
1 После издания комментируемого письма в указанную норму были внесены изменения относительно привлечения к ответственности виновных лиц за препятствие в проведении проверки уполномоченными лицами органов доходов и сборов (подробнее см. Закон Украины от 04.07.2013 г. № 406-VII и комментарий к нему).
2 Кодекс Украины об административных правонарушениях от 07.12.84 г. № 8073-X.
Напомним, что согласно упомянутым статьям КоАП к административной ответственности за соответствующие нарушения привлекаются должностные лица (предприятий, учреждений и организаций), а частные предприниматели к таковым, по мнению авторов комментируемого письма, не относятся.
Вместе с тем, не все официальные органы придерживаются подобной точки зрения. Например, Минюст Украины в письме от 03.11.2006 г. № 22-48-548 указал, что частный предприниматель может быть признан служебным лицом (должностным лицом) в случае, когда у него реально возникает возможность выполнения соответствующих обязанностей. Это возможно в случае, когда такой гражданин на условиях трудового договора нанимает работников для содействия ему в осуществлении предпринимательской деятельности. При таких обстоятельствах он приобретает организационно-распорядительные полномочия в отношении наемных работников (право ставить перед ними определенные задачи, определять размер зарплаты, распорядок рабочего дня, применять дисциплинарные взыскания и т.п.).
Более того, обращаем внимание на то, что не так давно функции по администрированию ЕСВ (в том числе и по рассмотрению административных правонарушений и наложению штрафов за нарушения в этой сфере) переданы органам Миндоходов Украины (подробнее см. Закон Украины от 04.07.2013 г. № 404-VII «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины в связи с проведением административной реформы» и комментарий к нему, и Закон Украины от 04.07.2013 г. № 406-VII «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины в связи с проведением административной реформы» и комментарий к нему). При этом данное Министерство при рассмотрении вопроса о том, является ли частный предприниматель должностным лицом, ссылается на упомянутое выше письмо Минюста Украины3.
3 См. информацию, размещенную в базе знаний на официальном веб-сайте Миндоходов Украины (http://minrd.gov.ua, категория 138 «Ответственность», подкатегория «138.03 административная»).
Поэтому, есть все основания полагать, что органы доходов и сборов в соответствующих случаях будут привлекать к административной ответственности частных предпринимателей по статьям 1651 и 18823 КоАП.