Документ

Лист Мінекономіки України від 08.12.2022 р. № 3323-04/78667-06

Коментар

Мінекономіки України в листі від 08.12.2022 р. № 3323-04/78667-06 надало роз’яснення щодо порядку здійснення закупівель товарів, робіт і послуг згідно з Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затвердженими постановою КМУ від 12.10.2022 р. № 1178 (Особливості № 1178)¹.

¹ З 03.01.2023 р призупинено застосування електронної системи закупівель на період дії воєнного стану на підставі Постанови КМУ від 30.12.2022 р. № 1495 «Про внесення змін до особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», якою внесено зміни до Особливостей № 1178 (див. коментар до цієї постанови).

Роз’яснення охоплює значний перелік питань, сформованих на підставі запитів учасників закупівель, оскільки п.3⁷ розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону про закупівлі² встановлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених цим Законом, визначаються КМУ із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз.

² Закон України від 25.12.2015 р. № 922-VIII «Про публічні закупівлі».

Тобто з 19.10.2022 р. на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону про закупівлі, проводять закупівлі відповідно до зазначеного Закону з урахуванням Особливостей № 1178.

1. Щодо здійснення закупівель, необхідних для боротьби з COVID-19

Закупівлі товарів, робіт і послуг на період дії карантину, встановленого КМУ, та необхідних для виконання заходів, спрямованих на запобігання виникненню і поширенню, локалізацію та ліквідацію спалахів, епідемій та пандемій коронавірусної хвороби (COVID-19), регулюються п.3¹ розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону про закупівлі.

Карантин через COVID-19 на всій території України наразі продовжено до 30.04.2023 р. згідно з постановою КМУ від 23.12.2022 р. № 1423 «Про внесення змін до розпорядження Кабінету Міністрів України від 25 березня 2020 р. № 338 і постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 р. № 1236».

Оскільки норми Закону про закупівлі визначають правила здійснення закупівель з огляду на ті події, у зв'язку із якими вони прийняті, при здійсненні закупівель, необхідних для боротьби з COVID-19, замовник керується п.3¹ розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону про закупівлі.

2. Щодо планування закупівель та відображення їх у річному плані

Оскільки відповідно до п.14 Особливостей № 1178 закупівля здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів), то запланована закупівля включається до річного плану закупівель замовника відповідно до ст.4 Закону про закупівлі.

Що стосується предмета закупівлі, то він визначається замовником відповідно до вимог Закону про закупівлі та Порядку № 708³.

³ Порядок визначення предмета закупівлі, затверджений наказом Мінекономіки України від 15.04.2020 р. № 708.

Враховуючи зміни законодавства в умовах правового режиму воєнного стану, замовники здійснювали закупівлі керуючись не тільки Законом про закупівлі, а й Постановою КМУ від 28.02.2022 р. № 169 «Деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану», Постановою КМУ від 02.03.2022 р. № 185 «Деякі питання здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для задоволення нагальних потреб функціонування держави в умовах воєнного стану» тощо.

Наразі Особливостями № 1178 передбачено можливість планування закупівлі за наявною потребою, тому замовник може визначати предмет закупівлі за такою потребою до кінця поточного року, враховуючи, що планування на наступний рік здійснюється, виходячи з річної потреби та ураховуючи, що згідно з п.6 Особливостей № 1178 замовник не має права ділити предмет закупівлі на частини з метою уникнення проведення процедури закупівлі відкриті торги/використання електронного каталогу (у разі закупівлі товару), визначеної Особливостями № 1178.

У разі, якщо у замовника виникла додаткова потреба (яку замовник не міг передбачити на момент здійснення закупівлі за тотожним предметом закупівлі) у здійсненні закупівлі за предметом закупівлі, закупівля за яким ним вже була здійснена у поточному році, очікувана вартість такого предмета закупівлі не додається до очікуваної вартості тотожного предмета закупівлі (тотожних предметів закупівель), закупівля яких була здійснена; замовник обирає вид закупівлі такого предмета закупівлі з урахуванням вартісних меж, визначених Особливостями № 1178 (п.15 Особливостей № 1178).

Щодо тотожності, то вона визначається за показником відповідної цифри Єдиного закупівельного словника з урахуванням Порядку № 708.

Отже, планування замовником закупівель до кінця поточного року здійснюється з огляду на попередні дії такого замовника з урахуванням чинного у відповідний період законодавства.

3. Щодо закупівель відокремленими підрозділами (філіями та представництвами)

Пункт 15 Особливостей № 1178 дозволяє за рішенням замовника його відокремленому підрозділу здійснювати закупівлю самостійно для задоволення своїх потреб. У такому випадку предмет закупівлі визначається замовником окремо для відокремленого підрозділу. Інформація про потребу в закупівлі, що повинна бути здійснена відокремленим підрозділом, вноситься до річного плану замовника.

Поняття відокремлених підрозділів та врегулювання їх діяльності наведено в ст.95 Цивільного кодексу України від 16.01.2003 р. № 435-IV (ЦКУ) та ст.55 Господарського кодексу України від 16.01.2003 р. № 436-IV (ГКУ).

Отже, філії, представництва та інші відокремлені підрозділи юридичних осіб можуть здійснювати закупівлю товарів, робіт і послуг самостійно для задоволення власних потреб, за наявності рішення замовника - юридичної особи. У такому випадку предмет закупівлі визначається замовником окремо для відокремленого підрозділу, а спосіб закупівлі обирається в залежності від вартісних меж предмета закупівлі, визначеного для відокремленого підрозділу.

Але не слід забувати, що інформація про потребу в закупівлі, яка має бути здійснена відокремленим підрозділом, вноситься як до річного плану відокремленого підрозділу, так і до річного плану замовника (ст.4, 11 Закону про закупівлі та п.15 Особливостей № 1178).

Водночас, зазначене положення Особливостей № 1178 не розповсюджується на внутрішні підрозділи (відділи, управління, департаменти тощо) в структурі замовника, які не є при цьому відокремленими згідно вимог чинного законодавства.

4. Щодо закупівель за запитом ціни пропозиції

При здійсненні закупівлі товару, вартість якого становить або перевищує 100 тис. грн, з використанням електронного каталогу, замовник здійснює відбір постачальника шляхом запиту ціни пропозицій постачальників відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою КМУ від 14.09.2020 р. № 882.

Особливості № 1178 не містять граничної межі для використання електронного каталогу.

У разі, якщо закупівля товару, вартість якого становить або перевищує 100 тис. грн, не відбулася шляхом запиту ціни пропозиції постачальника, замовник може повторно здійснити запит ціни пропозиції постачальника або застосувати відкриті торги, порядок проведення яких визначено Особливостями № 1178. У свою чергу, за умови якщо відмінено відкриті торги через відсутність учасника процедури закупівлі (учасників процедури закупівлі), то придбання може здійснюватися шляхом укладання договору про закупівлю відповідно до пп.6 п.13 Особливостей № 1178.

5. Щодо ціни тендерної пропозиції, яка є вищою очікуваної вартості предмета закупівлі

Право замовника встановити у тендерній документації можливість для учасника подавати тендерну пропозицію з ціною, що перевищує очікувану вартість предмета закупівлі передбачено п.28 Особливостей № 1178.

Якщо замовник дозволяє подавати учасникові таку тендерну пропозицію, то він повинен зазначити в тендерній документації про прийнятний відсоток перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, визначеної замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів.

Прийнятний відсоток перевищення розраховується самостійно замовником, з урахуванням можливостей для здійснення подальшої оплати закупівлі (виділення додаткових коштів або перерозподілу зекономлених коштів тощо).

Отже, якщо замовник не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення, або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації, то замовник відхиляє таку тендерну пропозицію (абзац п’ятий пп.2 п.41 Особливостей № 1178).

6. Щодо кваліфікаційних критеріїв

Постановою КМУ від 12.10.2022 р. № 1178, якою затверджено Особливості № 1178, визначено особливий підхід до встановлення кваліфікаційних критеріїв до учасника та надано право замовнику самостійно визначати потребу в необхідності їх застосування у випадку придбання товару (крім передбачених п.29 Особливостей № 1178).

Пунктом 29 Особливостей № 1178 установлено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з Особливостями № 1178 для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення п.1 і п.2 частини другої ст.16 Закону про закупівлі замовником не застосовуються.

Тобто замовник не встановлює та не вимагає від учасників процедури закупівлі наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а також працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід як кваліфікаційних критеріїв. Інші кваліфікаційні критерії можуть застосовуватись за рішенням замовника.

7. Щодо вимог ст.17 Закону про закупівлі

Як передбачено п.44 Особливостей № 1178, документи вимагаються лише від переможця процедури закупівлі.

Учасник процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції повинен підтвердити відсутність підстав, зазначених в частині першій ст.17 Закону про закупівлі (крім крім п.13 частини першої ст.17 Закону про закупівлі), шляхом самостійного декларування, яке технічно реалізовано в електронній системі закупівель.

На Інфобоксі, який адмініструє ДП «Прозорро» за адресою: https://cutt.ly/81cFszy розміщено матеріали щодо реалізації в електронній системі закупівель вимог ст.17 Закону про закупівлі.

Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених п.3, 5, 6 і 12 частини першої ст.17 Закону про закупівлі.

Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України від 13.01.2011 р. № 2939-VI «Про доступ до публічної інформації» та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

8. Щодо строку дії договору про закупівлю

Договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з п.10 і 13 Особливостей № 1178 укладається відповідно до ст.631 ЦКУ і ст.180 ГКУ з урахуванням положень ст.41 Закону про закупівлі (крім частин третьої – п’ятої, сьомої та восьмої ст.41 Закону про закупівлі) та Особливостей № 1178 (п.17 Особливостей № 1178).

Законом про закупівлі та Особливостями № 1178 строк дії договору не регулюється та встановлюється замовником самостійно, з дотриманням бюджетного та господарського законодавства в цілому.

9. Щодо звітування до 50 тис. грн

Для здійснення закупівель товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких є меншою ніж 100 тис. грн, послуг з поточного ремонту, вартість яких є меншою ніж 200 тис. грн, робіт, вартість яких є меншою ніж 1,5 млн грн, замовники можуть використовувати електронну систему закупівель відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель, у тому числі електронного каталогу для закупівлі товарів (п.11 Особливостей № 1178). Далі замовник вносить інформацію про таку закупівлю до річного плану та оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель (п.3⁸ розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону про закупівлі).

У разі здійснення замовником закупівлі без використання електронної системи закупівель, за умови що вартість закупівлі дорівнює або перевищує 50 тис. грн, замовник оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня укладення такого договору. При цьому замовники можуть не публікувати інформацію про своє місцезнаходження та/або місцезнаходження постачальників (виконавців робіт та надавачів послуг), та/або місце поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг, якщо поширення такої інформації несе ризики для безпеки замовника та/або постачальників (виконавців робіт та надавачів послуг).

Отже, для закупівель вартістю до 50 тис. грн Законом про закупівлі та Особливостями № 1178 не передбачене оприлюднення в електронній системі закупівель звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.

10. Щодо переліку виключень

Постанова КМУ від 12.10.2022 р. № 1178, якою затверджено Особливості № 1178, встановлює саме особливості здійснення публічних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування. Отже замовник може укласти прямий договір згідно з пп.6 п.13 Особливостей № 1178, у разі, якщо згідно Закону про закупівлі було відмінено (двічі або один раз) відкриті торги через відсутність учасника процедури закупівлі (учасників процедури закупівлі), у тому числі за лотом. При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації, та сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі).

За потреби, підстави, за наявності яких замовник укладає договір про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару, можуть бути підтверджені як внутрішніми документами (наприклад, наказом, розпорядженням, доповідною/службовою запискою, протоколом тощо), так і зовнішніми документами (наприклад, листом військової адміністрації, або військового командування, або компетентних органів влади, установ, підприємств, організацій тощо).

При цьому рішення щодо придбання товарів, робіт та послуг приймається замовником самостійно (п.13 Особливостей № 1178).